Отстранили ли са вашата оферта заради липса на сертификат или вписване в списък?
Ако участвате в обществена поръчка и сте получили решение за отстраняване, защото не сте представили доказателства за регистрация в официален списък или за притежание на специфичен сертификат, това е един от най-честите и опасни капани в процедурите по Закона за обществените поръчки. Този спор възниква, когато възложителят изисква от вас да сте вписани в определен регистър или да имате сертификат, издаден от конкретна българска институция, а вие сте чуждестранно дружество или просто нямате такъв документ. Много фирми губят поръчки не защото са некачествени, а защото не разбират как точно законът защитава правото им да участват без излишна бюрокрация.
Откога да знам, че казусът е за мен
- Вашата оферта е отстранена, защото не сте представили удостоверение от български орган за съответствие с технически изисквания.
- Сте дружество от друга държава членка на Европейския съюз и възложителят ви изисква документи, които се искат само от българските фирми.
- Представили сте еквивалентен сертификат от чужбина, но комисията го е отхвърлила, защото не е бил издаден от български „одобрен“ орган.
- В документацията за поръчката е посочено, че трябва да сте вписани в списък на Министерския съвет, но не сте сигурни дали това е задължително за чужденци.
- Възложителят твърди, че липсата на такъв документ е съществено нарушение, което не може да се поправи.
Какво казва законът — на човешки език
Разпоредбата в чл. 69, ал. 1 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) звучи сложно, но смисълът ѝ е защитен. Законът позволява на Министерския съвет да определи определени органи или лица, които водят официални списъци на фирми, които са „одобрени“ за определени дейности, или които издават сертификати за съответствие с техническите изисквания. Това е инструмент за контрол на качеството.
Но тук идва най-важната част за вас като клиент. Законът категорично забранява дискриминация. Ако сте фирма от друга държава членка на Европейския съюз, не се изискват от вас допълнителни доказателства, различни от тези, които се искат от българските фирми. Това означава, че ако българската фирма трябва да представи един документ, вие не трябва да представяте два или три. Освен това, ако сте чуждестранна фирма, българските органи, които водят тези списъци, са длъжни да ви предоставят информация за документите, които са приели за валидни, за да можете да докажете, че вашите чуждестранни сертификати са еквивалентни.
Важно е да се отбележи, че условията за вписване в тези списъци трябва да са строги и прозрачни, в съответствие с общите правила за участие в поръчки. Възложителят не може да измисля свои собствени, необосновани изисквания за сертификати, които не са предвидени в закона или в документацията по ясен начин.
Какво показва практиката
Върховният административен съд е разгледал десетки казуси по тази норма. Ето какво трябва да знаете, базирайки се на реални решения:
Ако възложителят е поставил изискванията за допускане ясно в документацията, а вие не сте ги изпълнили, съдът ще потвърди отстраняването. В Решение № 10883 от 24.09.2010 г. по адм. д. № 9655/2010 г. на ВАС, IV о., съдът подчертава, че при неяснота участникът е трябвало да поиска разяснения по чл. 29 от ЗОП. Ако не е го сторил, отговорността е негова. Съдът отхвърли жалбата, защото дружеството не е доказало фактическото си съответствие с изискванията, дори и чрез прехвърляне на активи.
Ако сте отстранени заради формална липса на документ, който може да се тълкува различно, съдът често заема позиция в полза на конкуренцията. В Решение № 8668 от 5.07.2017 г. по адм. д. № 4969/2017 г. на ВАС, IV о., съдът отмени решението на Комисията за защита на конкуренцията и върна преписката на възложителя. Причината беше, че дружеството „Б. И.“ ДЗЗД е било незаконосъобразно отстранено. Това показва, че ако процедурата е проведена с нарушения на правото на участие, резултатите се анулират.
Важно е да разберете, че нормата е императивна. В Решение № 6439 от 2.06.2015 г. по адм. д. № 2469/2015 г. на ВАС, IV о., се посочва, че комисията е длъжна да следи за съответствие с изискванията, но тези изисквания трябва да са законосъобразни. Ако възложителят е поставил изискване, което противоречи на принципа за равнопоставеност на чуждестранните фирми, отстраняването е незаконно.
Съдът също така проверява дали мотивите на комисията са достатъчни. В Решение № 2384 от 22.02.2018 г. по адм. д. № 13949/2017 г. на ВАС, VII о., делото е върнато за ново разглеждане, защото първоинстанционният съд не е изложил конкретни съображения за законосъобразността на актовете. За вас като клиент това означава, че ако съдът не обясни защо е отхвърлил жалбата ви, решението може да бъде отменено.
В много случаи отстраняването се базира на чл. 69, ал. 1, т. 3 от стария ЗОП (сега преработен), който се отнася до липса на доказателства за регистрация. В Решение № 2938 от 28.02.2011 г. по адм. д. № 15720/2010 г. на ВАС, IV о., се потвърждава, че отстраняването на основание липса на такъв документ е законно, ако изискването е било ясно и вие не сте го изпълнили.
Накрая, в Решение № 7700 от 5.06.2013 г. по адм. д. № 3690/2013 г. на ВАС, IV о., съдът отново разглежда отстраняване на участник. Практиката показва, че съдът не влиза в преценка на качеството на офертата, ако тя е отстранена по формални причини, но проверява дали тези формални причини са били предвидени в закона и документацията.
Какво да направите стъпка по стъпка
- Прегледайте документацията за поръчката. Търсете дали изискването за сертификат или списък е посочено изрично и дали е ясно какви документи се приемат за чуждестранни фирми.
- Ако сте чуждестранна фирма, проверете дали възложителят е поискал документи, които не се изискват от българските участници. Това е нарушение на чл. 69, ал. 3 от ЗОП.
- Ако документацията е неясна, веднага след публикуването ѝ изпратете искане за разяснения по чл. 29 от ЗОП. Не чакайте до края на срока за подаване на оферти.
- При отстраняване, подайте жалба пред Комисията за защита на конкуренцията в установения срок. В жалбата си акцентирайте върху нарушението на принципа за равнопоставеност и липсата на ясни критерии.
- Съберете доказателства за еквивалентност. Ако имате чуждестранен сертификат, подгответе превод и обосновка защо той отговаря на същите технически изисквания, както българския.
Въпроси и отговори
Въпрос: Трябва ли да вписвам фирмата си в български списък, ако съм от Германия?
Отговор: Не, не е задължително да сте вписани в българския списък, ако можете да докажете, че притежавате еквивалентен сертификат или регистрация в родината си, която отговаря на изискванията. Законът забранява да се изискват допълнителни доказателства от чуждестранните фирми.
Въпрос: Възложителят отстрани офертата ми, защото не съм представил удостоверение от български институт. Правилно ли е?
Отговор: Зависи. Ако документацията е изрично изисквала само българско удостоверение и не е предвидила алтернатива за чуждестранни фирми, това може да е дискриминационно. Ако обаче изискването е било ясно и сте могли да представите еквивалентен документ, но не сте го направили, отстраняването може да е законно.
Въпрос: Мога ли да поправя офертата си, ако съм забравил сертификата?
Отговор: Обикновено не. Липсата на документи, удостоверяващи съответствие с изискванията за участие, е съществено нарушение, което не може да се поправи след изтичане на срока за подаване на оферти.
Срокове и такси
Жалбите срещу решенията на възложителя за отстраняване се подават пред Комисията за защита на конкуренцията. Срокът за обжалване е 10 дни от публикуването на решението или от получаването му. Държавната такса за жалба пред КЗК е в размер на 1000 лв. за поръчки с прогнозна стойност до 500 000 лв. и 2000 лв. за по-големи поръчки. При обжалване пред Върховния административен съд, таксата е 200 лв. за жалба и 400 лв. за касационна жалба. Разноските за правна помощ се присъждат от съда в полза на печелившата страна, както е видно от решенията по-горе, където съдът е осъждал проигралите страни да платят разноски в размер на хиляди лева.
Тази страница се поддържа от невронната мрежа за данни на кантората. Тя е само информативна и не е правен съвет. За конкретен казус се консултирайте с адвокат.
Контакти на кантората: телефон +359 888 30 82 82, имейл law@rashkov.eu
Практика на ВКС и ВАС по чл. 69 ЗОП
- Решение № 12095 от 15.10.2009 г. на ВАС по адм. д. № 4629/2009 г — Производството е образувано по жалба от “Пътинвест-инженеринг” АД – гр.
- Решение № 2094 от 13.02.2014 г. на ВАС по адм. д. № 16903/2013 г — Разгледана от практическа гледна точка, тази разпоредба е единствения способ за предотвратяване на предоставяне на лъжлива информация и данни.