адвокат Росен Рашков

Как да обжалвам решение по чл. 149 ал. 5 АПК пред ВАС

Адвокат Росен Рашков > Клиентски съвети по Административнопроцесуален кодекс > Как да обжалвам решение по чл. 149 ал. 5 АПК пред ВАС

Имате ли право да оспорите държавен документ, издаден преди години?

Много от вас питат дали е възможно да се обърне решение на администрация, което е било издадено отдавна. Често хората си мислят, че ако са пропуснали краткия срок за обжалване, вратите на съда са затворени завинаги. Това обаче не е съвсем вярно. Административнопроцесуалният кодекс предвижда специален изключение за най-тежките нарушения. Когато един акт е „нищожен“, той може да се атакува по всяко време. Това е мощен инструмент, но той работи само при много конкретни условия. Не всеки административен акт е нищожен. В повечето случаи актът е просто „незаконосъобразен“ и за него важи строгият 14-дневен срок. Разликата между тези две понятия е съдбоносна за успеха на делото ви.

Откога да знам, че казусът е за мен

Този тип производство е подходящо за вас, ако сте в една от следните ситуации:

  • Държавен орган е издал акт, с който ви е отнел право на собственост или ползване, но е нямал компетентност да го направи. Например, кметът е разпоредил нещо, което е от изключителната компетентност на министъра или на съда.
  • Актът е издаден в нарушение на основни права, гарантирани от Конституцията или международни договори, като правото на защита или правото на собственост.
  • Документът е издаден от лице, което не е имало право да го подпише, или е издаден без изобщо да е било проведено производство по издаването му.
  • Възложител в обществена поръчка е приел условия, които са дискриминационни или противоречат на закона, и това е довело до ваше отстраняване, но срокът за обжалване на самото решение е изтекъл.
  • Искате да прогласите за недействителен стар акт, който блокира вашите права днес, въпреки че е издаден преди 5, 10 или повече години.

Какво казва законът — на човешки език

Нормата, която ни интересува, е чл. 149, ал. 5 от Административнопроцесуалния кодекс. Тя е кратка и ясна: „Административните актове могат да се оспорят с искане за обявяване на нищожността им без ограничение във времето.“

Да разгледаме контекста. Общото правило е, че имате само 14 дни от момента, в който сте получили акта, за да го обжалвате. Ако пропуснете този срок, актът влиза в сила и става задължителен. За мълчаливи откази (когато органът не отговори в срок) имате два месеца. Но законът прави огромно изключение за т.нар. „нищожни“ актове. Нищожният акт е такъв, който е толкова грубо противозаконен, че се счита за издаден като че ли не е съществувал. Тъй като такъв акт не може да създаде права, законът позволява той да се атакува по всяко време. Няма значение дали са минали 14 дни, 14 месеца или 14 години. Единственото условие е да докажете, че актът е нищожен, а не просто грешен.

Какво показва практиката

Върховният административен съд има утвърдена практика по този въпрос. Ето какво трябва да знаете, базирано на реални решения:

Ако спорът е за обществена поръчка и твърдите, че условията за участие са били незаконни, съдът обсъжда дали пропускането на срока за обжалване на решението на Комисията за защита на конкуренцията (КЗК) ви лишава от правото да твърдите нищожност. В Решение № 5066 от 29.04.2008 г. по адм. д. № 1/2008 г. на ВАС се приема, че ако нарушенията са съществени и водят до нищожност, те могат да се твърдят и след изтичане на преклузивните срокове по Закона за обществените поръчки. Съдът подчертава, че нищожността е степен на дефект, която позволява оспорване без ограничение във времето.

Ако искате да оспорите акт, свързан с имоти или земя, съдът проверява дали има реален правен интерес. В Решение № 13959 от 21.11.2014 г. по адм. д. № 16190/2011 г. на ВАС се разглежда искане за нищожност на заповед за преотстъпване на имот. Съдът приема, че ако актът е издаден на основание, което впоследствие е обявено за неистинско, това не винаги води до нищожност на самия административен акт. Трябва да е налице нарушение на чл. 146 от АПК (основания за нищожност), а не просто фактическа грешка.

Ако сте участник в процедура по Закона за обществените поръчки и сте отстранен, обърнете внимание на Решение № 4426 от 4.04.2018 г. по адм. д. № 3064/2018 г. на ВАС. Там съдът уточнява, че срокът по чл. 149, ал. 5 АПК е относим за съдебното производство. Това означава, че можете да повдигнете възражение за нищожност пред съда, дори ако не сте го направили в административната фаза. Съдът разглежда нищожността служебно или по искане, без да е обвързан от изтеклите срокове за обичайно обжалване.

Ако спорът е за данъчни или финансови актове, съдът е строг. В Решение № 2240 от 18.02.2010 г. по адм. д. № 11875/2009 г. на ВАС се потвърждава, че чл. 149, ал. 5 АПК предоставя безсрочно право за оспорване. Това е важно за лица, които са получили данъчни оценки преди години, но са открили, че те са били издадени от орган, който няма правомощия да ги издава.

Ако твърдите, че актът е нищожен, защото е засегнал вашето право на защита, съдът изисква тежък порок. В Решение № 9308 от 2.09.2015 г. по адм. д. № 4011/2015 г. на ВАС се посочва, че за да е нищожен един административен акт, той трябва да е засегнат от толкова тежък порок, че да не може да се смята за акт на държавната власт. Простата незаконосъобразност не е достатъчна.

Ако става въпрос за кадастрални или имотни спорове, съдът проверява дали актът е издаден от компетентен орган. В Решение № 13483 от 11.11.2014 г. по адм. д. № 7516/2014 г. на ВАС се разглежда нищожност на акт по Закона за кадастъра. Съдът приема, че липсата на компетентност на издаващия орган е класическо основание за нищожност, което може да се твърди по всяко време.

Какво да направите стъпка по стъпка

Ако решите, че вашият случай попада в категорията на нищожните актове, ето как трябва да действате:

  • Съберете оригинала или заверено копие на административния акт, който искате да оспорите.
  • Подгответе искане за обявяване на нищожност. В него трябва ясно да посочите кое от основанията по чл. 146 от АПК е нарушено (например: актът е издаден от некомпетентен орган, или е в нарушение на основни права).
  • Платете държавната такса за искане за обявяване на нищожност. Таксата е различна от тази за обичайна жалба и обикновено е по-висока.
  • Подайте искането до административния съд, който е териториално компетентен. Не го правете до органа, издал акта, освен ако законът не предвижда изрично друго за конкретния вид производство.
  • В искането си не разчитайте само на това, че актът е „грешен“. Фокусирайте се върху фундаменталните нарушения. Обяснете защо актът не би трябвало да съществува изобщо.
  • Очаквайте съдът да провери дали имате правен интерес. Дори и актът да е нищожен, трябва да докажете, че той ви засяга пряко и днес.

Въпроси и отговори

Въпрос: Мога ли да оспорвам акт, издаден преди 20 години?

Отговор: Да, ако актът е нищожен. Ако е просто незаконосъобразен, срокът е отдавна изтекъл. Трябва да докажете, че е налице тежък порок, като липса на компетентност или нарушение на основни права.

Въпрос: Каква е разликата между нищожност и незаконосъобразност?

Отговор: Незаконосъобразният акт е валиден, докато съдът не го отмени, но трябва да се атакува в 14-дневен срок. Нищожният акт е като че ли не е съществувал от самото начало и може да се атакува по всяко време.

Въпрос: Трябва ли да наемам адвокат?

Отговор: Препоръчително е. Разграничаването между нищожност и незаконосъобразност е сложно и изисква дълбоки правни познания. Грешка в формулировката на искането може да доведе до отхвърляне на делото като неоснователно.

Въпрос: Ако съдът обяви акта за нищожен, какво става след това?

Отговор: Актът се счита за недействителен от момента на издаването му. Всички действия, предприети на базата на този акт, могат да бъдат оспорени или да се търси обезщетение за вреди.

Срокове и такси

За искане за обявяване на нищожност няма преклузивен срок. Можете да го подадете по всяко време, стига да съществува правен интерес. Таксата за това искане се определя по Закона за държавните такси. Обикновено тя е фиксирана сума, която зависи от вида на спора. Важно е да имате предвид, че ако искането е отхвърлено, ще дължите разноски на държавата или на другата страна, ако тя е участвала в производството. В някои случаи, като при обществени поръчки, таксите за КЗК са специфични, но за съдебното производство по чл. 149, ал. 5 АПК важи общият ред за административните дела.

Тази страница се поддържа от невронната мрежа за данни на кантората. Тя е само информативна и не е правен съвет. За конкретен казус се консултирайте с адвокат.
Контакти на кантората: телефон +359 888 30 82 82, имейл law@rashkov.eu

Практика на ВКС и ВАС по чл. 149 АПК

  • Решение № 2098 от 13.02.2013 г. на ВАС по адм. д. № 7475/2012 г — Тази съществена разлика в целта на двете форми на административна принуда обуславя и разликите в правните способи за тяхното налагане и изпълнение.
  • Решение № 11406 от 2.09.2013 г. на ВАС по адм. д. № 4125/2013 г — Образувано е по жалба на “Термолаб” ЕООД, със седалище и адрес на управление гр.

Rate this page